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熊锦秋:防止科创板欺诈发行购回承诺成空

内地新闻 时间:2019-08-09 浏览:
近日上交所科创板上市审核?#34892;?#19979;发《关于切实提高招股说明书(申报稿)质量和问询回复质量相关注意事项的通知?#32602;?#20197;下简称《通知?#32602;?#20854;中要求公司及其控股股东、实控人承诺,在被确认欺诈发行后5个工作日内启动股份购回程序。笔者认为,有关主体作出承诺

  近日上交所科创板上市审核?#34892;?#19979;发《关于切实提高招股说明书(申报稿)质量和问询回复质量相关注意事项的通知?#32602;?#20197;下简称《通知?#32602;?#20854;中要求公司及其控股股东、实控人承诺,在被确认欺诈发行后5个工作日内启动股份购回程序。笔者认为,有关主体作出承诺容易,如何确保履行承诺,这需有可行措施。

  A股市场承诺成空,这?#36136;?#24773;见怪不怪。比如此前上市公司?#34892;?#24182;购交易对手的业绩不达标、为逃避补偿承诺使出股票质押等手段,为此证监会不得不赶紧打上政策补丁,要求业绩承诺方不通过质押股份?#30830;?#24335;逃?#21916;?#20607;义务。

  按《通知?#32602;?#23545;科创板公司欺诈发行,要求作出购回承诺的主体包括公司及控股股东、实控人。按笔者理解,购回主体的?#25215;潁?#39318;先应是上市公司,其?#38382;?#25511;股股东、实控人,但控股股东、实控人应承担购回股票的兜底责任。这是因为,当初发行人欺诈发行,其中负主要责任的?#27604;?#26159;控股股东或实控人,正是他们的隐瞒、指使或不负责任,?#35834;?#33268;欺诈发行的发生。

  《通知》要求购回主体在被认定欺诈发行5个工作日内就启动股份购回程序,这进一步增强了欺诈发行购回股票的可操作性,也说明对科创板欺诈发行主体追究责任确实是在动真格,但这也考验购回主体的资金实力。

  现实中可能有几种情形,一是上市公司账面有资金,上市公司回购不是问题。二是上市公司账面缺少购回股票资金,此时通过项目转让、卖房卖股?#30830;?#24335;可以筹集到足够资金。三是上市公司不仅账面缺少资金,而且通过项目转让等也难以一时筹集资金,甚至上市公司因为长时间经营亏损或被控股股东等掏空已沦为空壳,此时就需控股股东、实控人承担购回股票的兜底责任。

  值得?#33268;?#30340;是最后一种情形,当需要控股股东、实控人承担购回的兜底责任而控股股东等?#20540;?#34892;或逃避这种兜底义务时,该怎么办,这才是最应防范和解决的问题。

  笔者认为,A股市场还远没?#34892;?#25104; “君子一言,驷马难追”的诚信氛围,一些主体还缺乏契约精神,控股股东、实控人为承担兜底责任,有必要为此提供抵押担保,而非简单的口头承诺。最好的抵押担保物无疑就是股?#20445;?#19981;管控股股东等?#27490;?#26159;否解禁、是否减持,这部分资产都要作为承担购回股票兜底责任的担保物,控股股东等不能将这些股票私自质押、套取资金,即便减?#27490;善保?#20943;持资金也应设立专户储存、作为购回股票的担保。?#27604;唬?#25110;许上市公司股票本就一文不?#25285;?#32780;且欺诈发行还伴生控股股东等掏空行为,此时为确保履行购回股票的兜底责任,证监部门或公众股东可申请法院尽快查封冻结控股股东等资产,法院对此应予配合。

  还有一种比较特殊的情形,就是科创板上市公司欺诈发行,在成功上市之后控股股东或实控人发生变化。这种情形也可能发生,《科创板上市公司?#20013;?#30417;管办法》规定,科创板上市公司重大重组,标的资产应符合科创板定位、并与公司主营业务具?#34892;?#21516;效应,这个规定比较宽松,科创板甚?#37327;?#20511;壳上市,容易导致控股股东等发生变化。如果直到此时原来发行?#35828;?#27450;诈发行行为才被发现,此时原控股股东的购回股票兜底责任又怎么落实。

  对此笔者有两种对策,首先,?#29615;?#35268;定科创板上市公司重大重组不能导致控股股东、实控人发生变化,更不能借壳上市。其次,?#24066;?#31185;创板上市公司借壳上市、?#24066;?#25511;股股东等发生变化,但规定新的控股股东必须承担原来控股股东因欺诈发行而需承担的购回股票的兜底责任,要不上哪去?#20197;?#26469;的控股股东?#31354;?#23558;迫使场外主体高度重视借壳上市?#30830;?#38505;,更多采用IPO上市渠道。

  至于上市公司、控股股东、实控?#35828;?#36141;回股票价格如何确定,笔者建议,可计算当初发行价加上同期银行贷款利息,再计算当初发行价加上同期市场同类股票的平均涨幅,上述两个价格中以对投资者最为有利的价格实行。

  (作者为资本市场资深研究人士)

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